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论 民 事 错 诉 责 任

辽宁省海大律师事务所 李 忠
中国出口信用保险公司 徐蓓蓓



民事诉讼中，常常会出现因原告所诉主体错误而使无辜的被告人遭受讼累的情况。

产生错诉的原因很多，有的原告是因为法律关系理解错误、事实关系不清等客观原因导致错诉，也有为损害对方商誉或者为商业炒作等目的而故意错诉，主观上是恶意的。但错诉的结果只有一个，就是被告不得不浪费大量的精力和财力去应诉。而且，除了法院收取的诉讼费由败诉方承担外，其它这些费用只能由无辜的被告承担。由于我国民事诉讼程序中没有错误提起民事诉讼应当承担责任的规定，败诉一方也不承担对方律师费等诉讼支出，被告人在经司法程序确认不应承担责任之后，仍需承担诸如聘请律师等与诉讼有关的活动产生的费用。这对被错诉的当事人来说，是不公平的。

在刑事法律中，对诬告人应承担的刑事法律责任早就予以明确规定，“诬告者反坐”早在封建时代就成为一种法律传统。但在目前的民事诉讼中，错误诉讼者应当承担责任的规定却付诸阙如。为有效利用有限的司法资源，减少讼累，保护无辜当事人的合法权益，建立民事错诉责任制度已经势在必行。

一、 民事错诉责任产生的理论依据；

民事错诉是一种特殊民事侵权，民事错诉责任属于民事侵权责任。根据民法理论，侵权指不法侵犯他人的财产权和人身权的行为，是行为人由于过错侵害他人或者国家、集体的财产或者他人的财产、人身等权利。这一概念是建立在过错责任理论基础之上的。随着社会、经济进步和民事法律理论的发展，无过错责任理论得到了相应的发展。没有过错，但是侵害了他人或者国家、集体合法权益的，在一定情况下也应当承担民事法律责任。

《中华人民共和国民法通则》第106条明确规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任”；“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”

民事错诉是一种侵权行为，因为其符合侵权行为的构成要件：一、从行为上看，错诉人实施了错误的诉讼行为；二、从结果上看，该错误的诉讼行为给无辜被告造成了误工、律师费、证人作证费用等有形损失以及商誉等无形损失；三、错诉人的错误诉讼行为和无辜被告的损失之间有直接的因果关系。因此，民事错诉构成了侵权，应当承担民事侵权责任。

二、 产生错诉的原因：

产生错诉的原因很多。为本文讨论方便，按照过错理论以及有无过错对责任大小的影响，基本上可以分为有主观恶意的错诉行为和无主观恶意的错诉行为两种。主观上有恶意的错诉行为包括打击竞争对手，损害对方名誉或商誉，追求所谓轰动效应而提高自身知名度等以及为执行相对经济实力较强的主体等原因引起的错诉行为。主观上无恶意的错诉行为包括法律关系认识错误、事实关系认识错误等原因引起的错误诉讼行为。

1、法律关系不清；

有些当事人由于对法律关系的把握不准或者认识错误，将不应当作为本案被告的主体作为被告人起诉，必然引起被告不适格的问题。这样，原告势必会败诉。但是，在通常情况下，如果被告对法院的传票不予置理的话，由于法官素质、原告及其代理人的法学功底等原因，加之法庭在缺席审判的情况下，只能够听到原告的一面之词，很难保护被告的合法权益。被告要从诉讼中全身而退，必须应诉并答辩、举证，驳斥对方的诉讼请求。否则，法院理顺法律关系，分清责任将失去保障。

2、事实关系不清；

由于法律关系和事实关系存在着不一致的地方，当事人由于认识问题，可能会出现张冠李戴的情况而错诉。也有些当事人因为事实调查工作的疏漏或者错误，造成事实关系不清。在这种情况下滥用诉权，不分青红皂白地就起诉了，这种情况下也很容易造成错诉。

3、损害对方名誉或者商誉，打击竞争对手或者提高自身知名度的需要；

有的当事人出于打击对手的动机或者贬彼扬己的目的，对无辜的当事人提起诉讼，然后借以炒作，提高自身的知名度。在这种情况下，被告人往往是知名的社会人士或者知名企业或者原告的竞争对手。由于被告特殊的社会地位，该诉讼常常会给其社会形象造成一定的负面影响。而且占用了其大量时间、精力和金钱来应诉。这种错诉行为不仅是不道德的，也是非法的。

4、有时候，因为真正的被告为皮包公司或者财产不易查明，原告为将来生效裁判文书切实得到执行的需要，往往会追加经济实力雄厚，信用状况良好的企业为共同被告。

由于我国对错诉责任没有明确的规定，实践中当事人也很少追究，一些当事人有恃无恐，在诉讼中故意多加共同被告，冀图抓到经济实力雄厚的企业“垫背”，以实际执行将来的生效判决。或者在不能够确定被告人的情况下，本着“宁可错杀一百，不可使一人漏网”的想法将可能承担责任的主体全部列上。这样，因为错诉被告不用承担责任，从而“聪明”地避免了因应诉主体未列而被法院驳回起诉的危险。

还有一种情况，是为了争管辖权或者送达的方便而追加共同被告。这样，同样给被追加的被告造成了讼累。

三、 民事错诉责任的认定：

要解决责任的认定问题，首先应当确认行为的不当性和不法性。这样，必须先确定诉讼行为是错误的。对诉讼行为错误与否的认定，只能由国家司法机关或者仲裁机构的有效法律文书做出。因此，当事人是否承担民事错诉责任，责任多大，只能以法院或者仲裁委员会生效的法律文书为认定的标准。

目前对民事错诉责任的追究，只能通过反诉或者另行提起诉讼的方式解决。反诉的提出，通常因为审判过程中无法确认是否错诉，被告存在举证不能的问题；律师费由对方支付没有法律上的依据而不能主张；而且由于诉讼尚未结束，被告的损失金额处于不确定的状态。而另行提起诉讼，被告需再次投入时间、精力和各种费用。两次诉讼的律师费对方都不承担，无辜被告的诉讼成本非常之高。权衡利弊之后，绝大多数无辜被告选择了不再主张权利。

所以对民事错诉责任应当在法院或者仲裁机构的裁判文书中认定之后，比照诉讼费的承担直接在文书中写明应由错诉人承担。这样，才能够有效地避免讼累，切实保护无辜被告的合法权益。
美国民主与权力制衡
————美伊战争的法律思考

辽宁大学法律硕士2001级 李振柱


在一个有肆无忌惮的权力政治所支配的国际制度中，大国则倾向于把他们的意志强加给国际社会中的弱小成员国，并在必要之时倾向通过扩张和征服来达到其目的。[1]
————（美）E.博登海默

[内容提要]：美伊战争终于打响了，将要持续到什么时候还是个未知数。有人赞美之为“解放”有人则诅咒它是“灾难”。这场战争是否正义，定会由历史作出公正的裁判。本文将以美国民主为切入点，借助法理学的理论，从权力在民主制度中的运作角度来剖析这场战争。希望能借助这种理性的分析来获得一点儿对美国民主及这场战争的深层次的理解。也许很少有人愿意从此进路去分析，不过我愿试之。如能得到大家的批评，我愿足矣。

[关键词]：美伊战争；权力；民主；暴政。

一 什么是权力？

关于这个问题，人们尚未达成一定共识。而马克斯.韦伯的观点可谓有一定的共性，他认为，“权力乃是这样一种可能性，即处于某一社会关系内的一个行动者能够不顾抵制而实现其个体意志的可能性，而不论这种可能性的基础是什么。”[2]他还进一步指出，“某个体所有的品质及环境的一切组合都可能使他在某种特定环境中强施其意志。”[3]从马克斯.韦伯所界定的权力概念中我们可知权力包括个人权力和集体（政府——此处应作广义理解）权力，在此指出的是，我们所探讨的是与个人无关的那部分权力，即集体（政府）权力。为了更深入理解权力的概念，这里首先要明确的是“社会”这个概念的外延。很明显，在马克斯.韦伯的概念中，“社会”的含义决不仅仅指国家（国家当然是一个社会），而且还应当包括诸如机构、企业、学校甚至足球队这样的社会组织，因为他们都是由一定个体构成的集合体。如果这个推论成立的话，那么，如果我们站在更高的层次上审视我们人类的家园——整个世界——应该确定的是它也是一个社会，即我们所说的“国”际社会，国家（当然也包括民族解放组织及一些反对政府）即是构成这个社会的个体。
既然大家都认为世界即是一个社会（其实对这个问题大家早就知道，我只不过对这个概念粗糙地重构了一回），那么循着马克斯.韦伯的思路，只要有社会关系存在，就会存在能够对这个社会中的个体施以影响的权力。一个国家的权力是靠着该国的政府来实现的；一个组织的权力是倚仗其权力机构来实施的；那么在一个“国”际社会中，能够影响到每一个体的权力又是由谁来行使的呢？这是个致命的问题，我们先放在这，让我们来看看美国的民主又是怎么样的一回事。

二 美国的民主

美国的民主制度是如何形成的，要从美国二百多年的历史来看。民主的进程并不是一蹴而就的。
美国在“革命”以前，是一个什么状况呢？它没有值得夸耀的年头长达四位数的深厚文化传统。虽然它的早期移民大多来自英国，但是，它确实并不因此就以英国人自居，在自己的文化与英国文化或是欧洲文化之间划等号。在独立之前，他们断断续续地是从英国带过来一些“文化”，但是即使是带过来的这点文化，也早已被新大陆强劲的风迅速地吹散开来，吹得变了味儿。
由于北美大陆远离英伦，加上北美的殖民政府对于到底如何去开发治理这样一块新大陆，也是心中无数。因此，在殖民时期的北美洲是一个自治程度很高的地方，严格的自上而下的条条管理，从来也没有真正实现过。在这里，作为个体的人是分散流动的，作为群体的人是分散的，甚至有时也是流动的。那么，这些来自不同国家，不同阶层和宗教理想的人们，也在一块块有着高度自治权的“小国土”上，进行过各种不同的理想实验。权力是分散的。在独立之前，这里已经自然而然地形成了十三个政治中心。[4]
其实，当时的美国更象一张白纸，“在白纸上是可以画出最美的图画的”。让我们看一看美国的国父们是如何构建他们自己的民主制度的。首先他们设计的第一步就是权力的分割。立法，行政，司法这三大权力的分割，就是这样产生的。他们还远远不满足于此。还对这三大分支又一层层继续切割。使得这三个个权力分支活象菜刀下的三根胡萝卜一样，被切得截截分开。联邦，州，市，县，直至鸡毛小镇，都拥有自己一套完整的权力构架。它们之间没有条条结构的上下级关系，它们都是独立的，各自为政的。可谓是世界上权利分割的最彻底的国家。
尽管有了权力的分割，他们仍然担心，统一的联邦政府是否会变得大权独揽，象英国国会一样，向地方上课以重税，使各州日子难过。他们还担心经过分割以后的权力，其中的某一分支仍会伺机自我膨胀。他们已经看够了英国的政治闹剧，在那里，尽管有着类似三权分立的结构，但是，权力分支时时都会膨胀，行政一膨胀就解散国会，国会一膨胀就推翻行政，搞得国无宁日。打开英国历史，一大堆走马灯一样的上台下台，还没看头就晕了。他们可不想让美国也蹈其覆辙。其实，这种担心并非多余，因为美国的国父们虽然坚信“没有国家，权利就形同虚设”，[5]但是他们更明了“没有约束的权力必然导致暴政”，“将会对人民的权力构成最大的威胁”，[6]因此权力必须受到所谓“制约与平衡”，或称之为“制衡”。也是在经过了一系列的争执和妥协以后，在宪法中故意作出一些规定，使得政府任何一个分支的法定权力都要受到另外两个分支的制约，三大分支互相制约，任何一个分支都不可能在权力的比重上大于另外两个分支，从而不可能掌握绝对的权力。[7]
由此可见，美国的民主是基于对权力的惧怕与不信任。美国的民主核心就是权力的制衡。事实上，笔者是十分钦羡（只是钦羡而已）这种制度的。

三 美伊战争与美国民主

罗嗦了这么多也没谈到美伊战争，罪过！事实上，我本未打算过多评述这场战争的正义与邪恶，合法与非法。它充其量不过是“过河拆桥”中的“桥”而已，用完了，拆掉，无所谓。好了，让我们还是回到我们的话题。这场战争看似“国”际社会的某些个体——美国，英国等盟国——与另一个体——伊拉克——之间的较量，其实不然。让我们回顾一下3月20日布什的电视讲话内容就可见一斑。他说，“我的同胞们，此时此刻美国和盟军正处于军事解除伊拉克武装的初期，以解放伊拉克人民和防止世界陷入危险之中。”“我的同胞们，我们会跨越对于我们国家和整个世界的这次危险。我们会走过着一个危险的时代，带来和平。我们将为我们的自由而战。我们将给别人带来自由。我们会被众人所理解。”很显然，美国将其及其盟国的战争行为界定为一场旨在解除整个世界的危险。而这种权力本来应当有联合国（关于这个东东是否有存在下去的可能性与必要性，笔者有兴趣另文探讨）来行使的。（有人称这样的国家为“世界警察”，我认为还不够深刻，至少应该叫它“世界总统”才够尊重吗）。
注意，这个时候问题就出现了，姑且我们都承认美国的这种权力有其合理性（人家是来解放专制主义国家的人民于水深火热之中嘛，虽然没人领情，毕竟出发点是“好”的，可是这种权力受到了足够有效的制约吗？（按照美国民主的观点，要想让一个社会中的每一个体不受权力的侵害，这种权力应该受到制约与限制）显然没有。（俄、德、法、中的抗议与谴责只能是引起空气的震动而已，不会起到任何实际效果，因为还没有哪一个国家的力量可以足够制约美国，甚至合起来也未必）
然而，“没有约束的权力必然导致暴政。”在一个主权国家内如此，在国际社会中也是一样的。如若照此思路，那么，国际社会的其他个体可是要作好享受暴力的思想准备了。如果说冷战时期尚且有前苏联与美国制衡的话，那当今的国际社会却连这种被动的民主条件也不复存在了。美国政府在国内的权力受到制约是一种民主，国际社会同样需要民主。“人人都不是天使”，[8]美国也是一样，究竟如何能束缚这只肆意横行的困兽，还是交给聪明的读者吧。

四 不是结语的结语

最后，我再重申一遍：笔者的以上分析确实存在主观与武断的成分，但是用以回驳“美国是最民主的国家所以它的所有行为都是合理的”主观论断来说，应该算是一种无奈之中唯一而且是最好的选择吧。


[1]（美）博登海默著，邓正来译，《法理学、法哲学与法律方法》，中国政法大学出版社1999年版，第360页。
[2][3]The Theory of Social and Economic Organization, transl. A.M.Henderson and T Parsons.jili资料来源：法律英语学习网。
[4][7]林达，《总统靠不住》，资料来源：北极星书库。
[5][6][8]赵娟，《美国宪法理性初探》，载《当代法学》2001年第6期。