企业改制过程中的管理层持股

作者：周舟

在企业改制过程中，管理层持股是一个敏感的问题，从实践中大行其道，到国资委暂停，再到中小国有企业有条件放行，至今大型国有企业亦放松管制，可谓蜿蜒曲折，对于这些历史文件不去追本溯源、深入研究，现行关于管理层持股最为重要的两个规定是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》和《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》。
目前政策允许的关于管理层和员工持股的类型可以分为员工持股、中小型国有企业管理层持股、大型国有企业管理层持股，国家法律、法规关于上述三种持股类型的程序要求、限制程度等各不相同。
对于员工持股，法律、法规并不存在特别限制，无论中小型还是大型国有企业，员工都可以通过合法形式持股，具体详见下述。
对于中小型国有企业，根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》目前已经允许管理层持有中小型国有企业股权，但存在较为严格的限制，具体详见下述。
对于大型国有企业，则根据《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》，目前政策刚刚放行，而相关程序和条件则仍尚未出台，具体详见下述。
一、 员工持股
根据国资委企业分配局编著、法律出版社出版的《改制分流一百问》，员工持股是合法可行的。而且无论是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》还是《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》或者其他人和规范性文件，均没有对员工持股作出限制性规定，相反反而在个别文件中鼓励员工持股，比如《关于国有大中型企业主辅分离赴也改制分流安置富余人员的实施办法》。
需要说明的是，这里的员工持股不包括经营者持股。
1、持股路径
（1）在自愿的基础上，职工解除劳工合同的经济补偿金用三类资产抵补，经产权变更、确认后，转换为改制企业的股份；
（2）职工出资人购国有资产，经产权变更、确认后，转换为改制企业股份；
（3）原企业所欠职工的债务，经双方协商同意后，原企业可用部分资产抵补后转换为改制企业股份；
（4）职工直接出资人购改制企业的股份。
2、持股形式
员工持股的形式可以选择信托持股、设立公司持股股和个人直接持股等，这里仅就信托持股和个人直接持股作简单介绍。
工会法人持股在职工持股会遭到禁止后曾经有人倡议作为员工持股的载体，但是个人认为工会法人持股实则缺乏相应的法律基础，有违工会设立宗旨，有待进一步探讨。
（1）信托持股
信托持股被认为是目前员工持股的相对较为规范的一种形式，但是需要再次强调的是这里的员工不包括管理层，因为根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，禁止管理层通过信托持股，其目的在于堵死管理层通过信托形式筹集资金。
但需强调的是，信托持股其弊端在于对信托合同数量存在最高额限制和合同金额的最低限制，等于间接限制了信托持股的人数和持股金额。根据《信托投资公司资金信托管理暂行办法》规定，信托投资公司集合管理、运用、处分信托资金时，接受委托人的资金信托合同不得超过200份（含200份），每份合同金额不得低于人民币5万元（含5万元）。实践中存在员工持股单笔信托低于5万元或者持股员工人数突破200人的可能。
对于上述限制，可以在信托合同中予以规避。持股员工可以委托其中一名代表作为信托合同的委托人与信托投资公司签署资金信托合同，但是受益人处列明为所有持股员工，并按照持股比例分配其受益权。
（2）个人直接持股
员工个人可以直接持股，按照公司法的规定享有股东权利。但是其限制在于股东人数。根据《中华人民共和国公司法》有限责任公司的股东人数应在50人以下，这里主要考虑到有限责任公司的人合性，考虑到有限责任公司股东之间的一种默契与信任，所以作此限制。但是实践中员工持股很多都突破50人。
（3）关于职工持股会
关于职工持股会的问题，这里需要特别予以强调说明。职工持股会曾一度风光异常，解决了职工持股的主体资格问题，性质属于社团法人，由民政部负责登记。但根据2000年7月民政部办公厅印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》的精神，职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。对此前已登记的职工持股会在社团清理整顿中暂不换发社团法人证书。因此，目前职工持股会的社团法人地位从政策上已遭到否定，作为公司股东的法律主体资格已存在瑕疵。
二、中小国企管理层持股
2005年4月11日由国资委和财政部共同印发的《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，对于一度暂停的管理层持股问题，首先从中小型国有企业管理层持股开始有条件放行，严格规范，其重点在于产权转让价格的确定和产权转让资金的来源等。
1、改制对象
《企业国有产权向管理层转让暂行规定》规定，可以探索中小型国有及国有控股企业的国有产权向管理层转让，而大型国有及国有控股企业及所属从事该大型企业主营业务的重要全资或控股企业的国有产权和上市公司的国有股权不向管理层转让。
而国家关于国有企业类型的划分标准暂按原国家经贸委、原国家计委、财政部、国家统计局《关于印发中小企业标准暂行规定的通知》（国经贸中小企〔2003〕143号）、国家统计局《统计上大中小型企业划分办法（暂行）》（国统字〔2003〕17号）规定的分类标准执行。今后国家相关标准如有调整，按照新标准执行。
2、管理层界定
“管理层”是指转让标的企业及标的企业国有产权直接或间接持有单位负责人以及领导班子其他成员。“企业国有产权向管理层转让”是指向管理层转让，或者向管理层直接或间接出资设立企业转让的行为。
从这个界定我们可以看出，《企业国有产权向管理层转让暂行规定》对于员工持股并没有限制性效力。
管理层存在下列情形的，不得受让标的企业的国有产权：
（1）经审计认定对企业经营业绩下降负有直接责任的；
（2）故意转移、隐匿资产，或者在转让过程中通过关联交易影响标的企业净资产的；
（3）向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或者与有关方面串通，压低资产评估结果以及国有产权转让价格的；
（4）违反有关规定，参与国有产权转让方案的制订以及与此相关的清产核资、财务审计、资产评估、底价确定、中介机构委托等重大事项的；
（5）无法提供受让资金来源相关证明的。
3、资金来源
《企业国有产权向管理层转让暂行规定》规定，管理层受让企业国有产权时，应当提供其受让资金来源的相关证明，不得向包括标的企业在内的国有及国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产权或资产为管理层融资提供保证、抵押、质押、贴现等。
因为《贷款通则》（96）第20条规定，借款人不得将贷款用于股本权益性投资，否定了管理层通过银行融资的渠道，而在目前中国资本市场尚不十分完善的情况下，银行融资仍然是融资最为重要的途径。
曾经管理层持股资金可以通过信托公司筹集，但需要管理层信托持股，但新颁布的《企业国有产权向管理层转让暂行规定》禁止管理层采取信托或委托等方式间接受让企业国有产权，间接的封堵了管理层持股融资的另一渠道。
因此目前管理层持股资金来源将主要包括以下三种：
（1）管理层自有资金。
（2）国企职工身份转换获得的经济补偿金（管理层也是国企职工）。
（3）民间借贷。但民间借贷大多利息较高，江浙一带民间借贷年利率甚至可能高达20%以上，融资成本较高，而且民间借贷毕竟金额和途径有限。
吉林省人民政府


吉林省森林病虫鼠害防治实施办法（修正）
吉林省人民政府


（根据1997年10月15日吉林省人民政府令第82号发布的《吉林省人民政府关于修改〈吉林省森林病虫鼠害防治实施办法〉的决定》修改）

第一章 总 则
第一条 为加强森林病虫鼠害防治工作，保护森林资源，促进林业发展，维护自然生态平衡，根据国务院《森林病虫害防治条例》及有关规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称森林病虫鼠害防治，是指对森林、林木、林木种苗、新植幼树及木材的病、虫、鼠害的预防和除治。
凡在我省境内从事林业生产经营活动的单位和个人，均须遵守本办法。
第三条 森林病虫鼠害的防治实行“预防为主，综合治理”方针，坚持以营林预防措施为基础，生物御灾为主导，化学除治为急救手段，实行防、治、管综合治理。
第四条 地方各级人民政府应当制定相应的措施和制度，加强对森林病虫鼠害防治工作的领导，层层落实责任，建立森林病虫鼠害防治目标管理考评制度。
第五条 县级以上各级人民政府的林业主管部门和国营林业局、森林经营局为本行政区域和经营区域内的森林病虫鼠害防治工作的主管部门，其所属的森林病虫防治检疫站负责森林病虫鼠害防治的具体组织工作。
各乡（镇）林业工作站负责组织和指导本乡（镇）的森林病虫鼠害防治工作。
森林经营单位应确定专职或兼职人员承担森林病虫鼠害防治的具体工作。
第六条 森林病虫鼠害防治建立“谁经营，谁防治”的责任制度。各国营林业局、森林经营局、国营林场、国营苗圃等森林经营单位负责本施业区的森林病虫鼠害防治工作；其他森林经营单位和个人负责其经营的林木病虫鼠害防治工作。

第二章 森林病虫鼠害的预防
第七条 森林经营单位和个人进行选种、引种、育苗（种）、植树造林、抚育、管护、采伐运输等生产活动，必须有预防病虫鼠害的配套措施，防止病虫鼠害滋生和扩散。
第八条 各级人民政府林业主管部门应当组织和监督森林经营单位和个人，采取有效措施，保护好林内各种有益生物，并有计划地进行繁殖和培养，发挥森林有益生物抵御森林病虫鼠害的作用。
第九条 各国营林业局、森林经营局、国营林场、国营苗圃、乡（镇）林业工作站及其他森林经营管理单位，必须定期组织森保员、护林员按护林责任区进行病虫鼠情调查，并按规定向所属上级林业主管部门和森林病虫防治检疫站上报调查资料。
各级人民政府林业主管部门应在所属的森林病虫防治检疫站内指定专职测报员，并根据实际需要设立一定数量的病虫鼠情监测点，适时组织调查和观测、汇总、分析、传递病虫鼠害情况，及时发出预报，指导防治工作。
第十条 县级以上人民政府林业主管部门应根据实际需要，在近期不进行主伐的林地内划定监测林分和设置监测标准地。森林经营单位和个人，对监测设施和监测林分的林木应严加保护，非经设置部门同意，不得移动、损坏监测设施。
第十一条 省人民政府林业主管部门，每十年组织进行一次森林病虫鼠害普查，各县级人民政府林业主管部门、国营林业局、森林经营局每五年组织进行一次主要森林病虫鼠害调查。发现新的或严重的灾害时，所属林业部门应及时组织力量进行专题性调查或定期性监查，并把森林病虫
鼠害调查情况及预防、控制和除治方案报当地人民政府和上一级林业主管部门。
第十二条 全省实行统一的森林病虫鼠情调查期、报告日和发布日制度。每年的四、五、六、八、九、十一月份的上旬为病虫鼠情调查期。上述各月份的十五日为县人民政府林业主管部门、国营林业局、森林经营局的报告日和发布日；二十日为市（地、州）级报告日和发布日；二十五
日为全省森林病虫鼠情发布日。
第十三条 凡生产、经营、运输林木种子、苗木、繁殖材料及拥有应施检疫的木材、林产品的单位和个人，都必须按照国家和省有关检疫法规规定到所在地的森林病虫防治检疫站申请产地检疫或调运检疫，办理检疫手续。
铁路、交通、邮电、民航、公安等部门及有关检查站应与森林植物检疫机构密切配合，按照国家和省有关植物检疫法规的规定，共同实施综合性检疫措施，防止检疫性和危险性病虫传出或传入。
发现新传入的危险性病虫害，当地人民政府及其主管部门应当及时采取严密封锁、扑灭措施，不得再将危险性病虫害传出。
第十四条 县级以上人民政府林业主管部门、国营林业局、森林经营局，应按照全省森林病虫鼠害防治检疫设施和装备建设的统一规划，合理安排投入，分期分批地组织实施。

第三章 森林病虫鼠害的防治
第十五条 发现严重森林病虫鼠害的单位和个人，应当及时向当地人民政府或者林业主管部门报告。当地人民政府或者林业主管部门接到报告后，应同时报省人民政府林业主管部门。
发生大面积暴发性或者危险性森林病虫鼠害时，省人民政府林业主管部门应当及时报告国务院林业主管部门。
第十六条 发生严重森林病虫鼠害时，当地人民政府或林业主管部门应根据实际情况，及时组织防治。森林经营单位和个人，应在森林病虫鼠害防治检疫站指导下，进行除治。任何单位和个人不得延误或拒绝除治。
发生大面积暴发性或危险性森林病虫鼠害时，当地人民政府应当根据实际需要，组织有关部门建立森林病虫害防治临时指挥机构，负责制定紧急除治措施，协调解决重大问题，统一组织除治工作。
第十七条 发生严重森林病虫鼠害时，所需的防治药剂、器械、油料等，商业、供销、物资、石油化工等部门应当优先供应，铁路、交通、民航部门应当优先承运，民航部门应当优先安排航空器施药，气象部门应当及时提供有关的气象信息。
第十八条 各县（市、区）人民政府林业主管部门、国营林业局、森林经营局所属森林病虫防治检疫站，每年在各种森林病虫鼠害的显露末期，对受害的森林面积、损失程度进行实测，并如实上报同级林业主管部门和上一级森林病虫防治检疫站。
第十九条 在国家、集体、个人或其他部门互相交错分布或毗邻的森林区域内，发现有相互侵染蔓延或危险性病虫时，当地人民政府应组织有关部门制定联防联治方案，实行分区除治，落实责任。
第二十条 除治森林病虫鼠害施药，必须遵守有关规定，防止环境污染，保证人畜安全，减少杀伤有益生物。
使用航空器施药时，当地人民政府林业主管部门应当事先进行调查设计，做好地面准备工作；林业、民航、气象部门应当密切配合，保证作业质量。
第二十一条 在森林防火期内，使用烟剂或喷烟机等机具除治森林病虫鼠害时，须经县级森林防火指挥部批准，对防治作业人员须进行防火安全训练，落实防火责任和防范措施。
第二十二条 森林经营单位和个人，为防止病虫蔓延必须及时间伐或小面积皆伐被病虫危害的树木时，须经县以上森林病虫防治检疫站现场鉴定，并按《吉林省森林管理条例》规定申请采伐许可证后，方可采伐。林业主管部门在采伐限额计划内应优先安排，以防病虫害扩散蔓延。
第二十三条 各级人民政府林业主管部门、森林病虫防治检疫站及森林经营管理基层单位（林场、苗圃、林业工作站、种子园等），均应按国家有关档案管理法规规定，建立并保存森林病虫鼠害防治和检疫档案。
第二十四条 各级科技、林业主管部门，应有计划地组织开展森林病虫鼠害防治的科学研究，推广新的防治技术，对病虫鼠害防治急需解决的研究项目，应组织各方面力量进行联合攻关。
第二十五条 森林病虫鼠害防治经费按下列规定使用和管理：
（一）国营林业局、森林经营局、国营林场和苗圃的森林病虫鼠害防治经费，从育林基金、木材销售收入、多种经营收入和事业费中解决，其预防费和除治费分别按有林地面积和实际除治面积核定；其他森林经营单位和个人所需的防治费用，按实际需要，由经营者负担。
（二）森林病虫防治检疫基础设施和设备建设资金，由建设单位按计划投资渠道安排解决。
（三）对暂时没有经济收入或发生大面积暴发性病虫鼠害的森林经营单位和个人，按财政体制分别由省、市、县人民政府给予适当扶持或救灾性补助。

第四章 奖励和惩罚
第二十六条 有下列成绩之一的单位和个人，由人民政府或者林业主管部门给予奖励：
（一）严格执行森林病虫鼠害防治法规，预防和除治措施得力，在本地区或者经营区域内，连续五年没有发生森林病虫鼠害的；
（二）预报病情、虫情及时准确，并提出防治森林病虫鼠害的合理化建议，被有关部门采纳，获得显著效益的；
（三）在森林病虫鼠害防治科学研究中取得成果或者在应用推广科研成果中获得重大效益的；
（四）在林业基层单位连续从事森林病虫鼠害防治工作满十年，工作成绩较好的；
（五）在森林病虫鼠害防治工作中有其他显著成绩的。
第二十七条 森林经营单位和个人，有下列行为之一的，责令限期除治、赔偿损失，造成轻度成灾的，可并处一百元至五百元罚款；造成中度以上成灾的，可并处五百元至二千元罚款。对森林经营单位的领导者和直接责任者可并处上述罚款额的10－20％的罚款：
（一）进行选种、引种、育苗（种）、植树造林、抚育、管护等生产活动，没有预防病虫鼠害配套措施的；
（二）发生森林病虫鼠害不除治或者除治不力，造成森林病虫鼠害蔓延成灾的；

（三）不及时报告、虚报或隐瞒森林病虫鼠害情况，造成森林病虫鼠害蔓延成灾的。
（注：根据1997年10月15日吉林省人民政府令第82号发布的《吉林省人民政府关于修改〈吉林省森林病虫鼠害防治实施办法〉的决定》将第二十七条修改为：“森林经营单位和个人，有下列行为之一的，责令限期除治、赔偿损失，造成轻度成灾的，可并处100元至500
元罚款；造成中度以上成灾的，可并处500元至2000元罚款。对森林经营单位的领导者和直接责任者，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
（一）发生森林病虫鼠害不除治或者除治不力，造成森林病虫鼠害蔓延成灾的；
（二）虚报或隐瞒森林病虫鼠害情况，造成森林病虫鼠害蔓延成灾的。”）
第二十八条 对违反本办法第十条规定，擅自移动、损坏监测设施的，除责令恢复原状外，可并处被损坏设施价值一倍的罚款。
（注：根据1997年10月15日吉林省人民政府令第82号发布的《吉林省人民政府关于修改〈吉林省森林病虫鼠害防治实施办法〉的决定》将第二十八条修改为：“对违反本办法第十条规定，擅自移动损坏监测设施的，责令恢复原状。”）
第二十九条 违反植物检疫法规调运林木种苗或者木材的，除依照植物检疫法规处罚外，可并处五十至二千元的罚款。
第三十条 有本办法第二十七条、第二十八条、第二十九条规定行为的责任人员或者在森林病虫鼠害防治工作中有失职行为的国家工作人员，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十一条 被责令限期除治森林病虫鼠害者在限期内不除治的，可由林业主管部门或由林业部门授权的单位代为除治，其全部除治费用，由被责令限期除治者承担。
第三十二条 违反本办法行为的行政处罚，由县级以上人民政府林业主管部门或森林病虫防治检疫站决定。
当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起十五日内向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议；对复议决定不服的，可以在接到复议决定书之日起十五日内直接向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向人民法院起诉。期满不申请复议或者
不起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第五章 附 则
第三十三条 本实施办法自发布之日起施行。过去省内有关规定与本实施办法有抵触的，按本实施办法执行。



1992年5月11日